+7(499)-938-42-58 Москва
+7(800)-333-37-98 Горячая линия

Договор коммерческой концессии

Содержание

Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии (франчайзинга) – это соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в т.ч. право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ).

Сущность и значение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Экономическая суть франчайзинга – расширение коммерсантом сферы собственного бизнеса за счет передачи другому, как правило, территориально отдаленному предпринимателю:

    • права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и
    • охраняемой информации о способе изготовления, технологии и т.д. (ноу-хау).

Передача этих имущественных прав сопровождается передачей коммерческого опыта, обучением персонала, оказанием информационной и иной поддержки.

Коммерческая концессия предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном сторонами объеме и территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Договор коммерческой концессии является консенсуальным; возмездным; двусторонним.

Договор коммерческой концессии заключается на определенный срок или без определения срока.

К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 ГК РФ и существу договора коммерческой концессии.

Субъекты договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть только

    1. коммерческие организации и
    2. граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Форма договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся (ст. 1028 ГК РФ).

См.

Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством РФ, утвержденный приказом Министерства образования и науки РФ от 29 октября 2008 г. N 321

Договор коммерческой концессии имеет силу для третьих лиц только после его регистрации. Данное правило распространяется и на случаи изменения договора.

Существенные условия и содержание договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Предметом договора коммерческой концессии является передаваемый правообладателем пользователю комплекс имущественных прав, включающий права пользования средствами индивидуализации (товарный знак, коммерческое обозначение) и охраняемую информацию (ноу-хау).

К существенному условию договора коммерческой концессии относится вознаграждение, которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме (ст.

1030 ГК РФ):

    • фиксированных разовых или периодических платежей,
    • отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или
    • в иной форме, предусмотренной договором.

договора заключается в установленных законом обязанностях сторон.

Правообладатель обязан (ст.

1031 ГК РФ):

    1. передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;
    2. проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
    3. обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028);
    4. оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
    5. контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Пользователь обязан (ст.

1031 ГК РФ):

    • использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
    • обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;
    • соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;
    • оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
    • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
    • предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
    • информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Являются ничтожными условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории (ст. 1033 ГК РФ).

Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены не противоречащие антимонопольному законодательству ограничения прав сторон. Так, в обязанности пользователя могут быть включены следующие условия (ст.

1033 ГК РФ):

    • не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
    • отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
    • обязательство пользователя реализовывать, в том числе перепродавать, произведенные и (или) закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам, а равно обязательство пользователя не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
    • обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
    • обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ответственность правообладателя:

    1. субсидиарная – по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии;
    2. солидарная – по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя.

Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии.

Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.

Подлежит государственной регистрации (ст. 1037 ГК РФ):

  1. досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также
  2. расторжение договора, заключенного без указания срока.

Каждая из сторон договора коммерческой концессии во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону:

    1. договора, заключенного без указания срока его действия, – за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
    2. договора, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, – не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:

    • нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
    • грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
    • нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право (или обязанность) пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на согласованных с правообладателем условиях субконцессии (ст. 1029 ГК РФ).

Договор коммерческой субконцессии:

    1. не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается;
    2. является недействительным, если недействителен основной договор коммерческой концессии;
    3. как правило, при прекращении основного договора права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по основному договору) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору;
    4. пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Источник: https://jurkom74.ru/ucheba/dogovor-kommercheskoy-kontsessii-franchayzinga

Cущественные условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии обязательно должен содержать следующие существенные условия:

  • предмет договора: какой объект\объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
  • размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
  • как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
  • о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
  • требования соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Другие условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Кроме того, в договоре могут быть указаны следующие условия:

Образец договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Скачать

  • территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
  • срок действия договора;
  • возможность заключать договор субконцессии;
  • требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
  • запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
  • обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
  • требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателям ценам.

Согласно статье 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

  • предоставить пользователю всю необходимую документацию для осуществления деятельности;
  • зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте;
  • консультировать пользователя;
  • контролировать качество производимых пользователем товаров или оказываемых услуг.

Согласно статье 1032 ГК РФ пользователь обязан:

  • использовать предоставленный товарный знак, указанным в договоре образом;
  • сохранять в тайне секреты, ноу-хау и другую конфиденциальную информацию правообладателя;
  • действовать согласно инструкциям и указаниям правообладателя;
  • предоставлять клиентам все доп. услуги, которые они могли бы получить, если бы приобретали товар или услугу у правообладателя;
  • обеспечивать качество товара или услуг на уровне аналогичных правообладателя.

Центральный офис патентно-адвокатского бюро «Гардиум»

Как добраться

Пешком:

Станция метро «Рязанский проспект», первый вагон из центра, из метро направо, дойти до супермаркета, затем еще раз повернуть направо. Вы увидите две розово-серые башни.
Клиентский отдел находится во-второй башне (от шлагбаума) на 6-м этаже. С поста охраны на первом этаже необходимо позвонить по внутреннему телефону 1506, затем с документом, удостоверяющим личность, подойти к охране.

На машине:

Из центра: на пересечении Рязанского проспекта и улицы Паперника развернуться на круге и повернуть на ул. Паперника. После второй автобусной остановки, не доезжая моста, повернуть во дворы. Либо ехать дальше по улице Паперника, после моста объехать авто заправку и свернуть на улицу Вострухина, затем на 4-й Вешняковский проезд.

В центр: не сворачивая с Рязанского проспекта, проехать чуть дальше станции метро «Рязанский проспект», развернуться на круге, затем проехать в обратную сторону и повернуть на втором повороте.

Источник: https://legal-support.ru/information/blog/trademarks/dogovor-kommercheskoi-koncessii-franchaizinga/

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии является одной из самых значимых и юридически сложных сделок с интеллектуальной собственностью. Договор коммерческой концессии зачастую именуют также договором франчайзинга, хотя некоторые экономисты и юристы призывают не смешивать эти понятия. Наиболее известные франшизы – “McDonald’s”, “Subway”, “Starbucks”.

С экономической точки зрения, франчайзинг представляет предпринимательские отношения, в которых одна сторона предоставляет право на ведение бизнеса под своим именем и предоставляетдругой стороне необходимые для этого технологии за согласованную плату.

Мы же в этой статье обратимся к юридическим аспектам договора франчайзинга по российскому законодательству: требуется ли регистрировать договор, каковы его стороны и существенные условия.

Договор коммерческой концессии – это соглашение правообладателя (франчайзера, franchiser) и пользователя (франчайзи, franchisee), по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, включая право на товарный знак и другие предусмотренные договором объекты интеллектуальной собственности. Понятие договора франчайзинга закреплено в статье 1027 Гражданского кодекса.

С юридической точки зрения, договор коммерческой концессии представляет разновидность лицензионного договора с множественностью объектов интеллектуальной собственности в предмете договора. Поэтому согласно п.

4 ст.1027 ГК к договору франчайзинга применяются положения части IV Гражданского кодекса о лицензионном договоре.

Отличить договор коммерческой концессии от лицензионного договора позволяют следующие признаки:

  • предоставление права использования нескольких связанных между собой объектов интеллектуальной собственности разного вида (например, товарный знак, произведения дизайна, ноу-хау, патенты, коммерческое обозначение). Как правило, лицензия предоставляется на один объект или на несколько объектов одного вида (например, несколько фонограмм, охраняемых смежными правами);
  • предоставление права на использование зарегистрированного товарного знака является обязательным признаком договора франчайзинга по российскому законодательству. Это объясняется тем, что договор коммерческой концессии в первую очередь предполагает использование имиджа и деловой репутации, созданных в результате активной рекламы и длительной работы на рынке. Трансферт технологий по коммерческой концессии вторичен по отношению к средствам индивидуализации;
  • широкий перечень прав и обязанностей сторон договора, связанных с поддержанием единых стандартов производства и продвижения товаров и обслуживания клиентов. Потребитель, приобретая товары или услуги, любого пользователя по договору франчайзинга, должен быть уверен в одинаковом качестве таких товаров и услуг. Потребителя интересует не конкретный производитель, а бренд. Условие об обеспечении единых стандартов качества товаров, кстати, устанавливаются в лицензионном договоре на товарный знак, но в нем кооперация между сторонами менее активная.

Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак.

2. Стороны договора коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие.

Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем.

Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов.

Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

3. Существенные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий.

К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации.

Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа.

Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя.

Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли.

Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству.

С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству.

В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

4. Другие условия договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

  • территория использования интеллектуальной собственности;
  • срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
  • право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
  • обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
  • запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
  • условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
  • обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

Регистрация договора коммерческой концессии требовалась до 1 октября 2014 года. С этой даты вступили в силу изменения в часть 4 Гражданского кодекса и регистрация договоров по интеллектуальной собственности, в т.ч. регистрация договоров франчайзинга была отменена.

Несмотря на то, что договор коммерческой концессии не регистрируется, его сторонам все-таки придется обращаться в Роспатент. Дело в том, что регистрации подлежит предоставление прав по коммерческой концессии в отношении тех объектов, исключительное право на которые возникает в силу факта регистрации.

Это такие объекты интеллектуальной собственности, как товарные знаки, патенты и селекционные достижения.

Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

  • уплатить патентную пошлину в установленном размере;
  • подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
  • подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

Регистрация обычно занимает 2,5-3 месяца, если у Роспатента не возникает каких-либо оснований для направления запроса. Если такие основания все-таки есть, срок регистрации договора коммерческой концессии с учетом почтовой пересылки документов может затянуться до полугода. Поэтому настоятельно рекомендую внимательно подходить к составлению комплекта документов.

Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга.

Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться.

Коммерческая концессия способна приносить значительную прибыль как правообладателю, так и пользователю, поэтому обратите внимание на нее и тогда, когда будете планировать развитие уже известного товарного знака и тогда, когда только планируете выходить на рынок.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

Источник: http://sumip.ru/biblioteka/intellektualnaya-sobstvennost/dogovor-kommercheskoj-koncessii/

Договор коммерческой концессии – договор франчайзинга

Договор коммерческой концессии

В последние годы развитие бизнеса по франчайзингу приобретает в России все большую привлекательность и для франчайзеров, и для покупателей франшизы.

Юридической формой оформления франшизных отношений часто служит договор коммерческой концессии, регулируемый 54 главой Гражданского Кодекса РФ.

Текст и содержание договора в подавляющем количестве случаев разрабатывается франчайзером как более сильной стороной франчайзинговых отношений.

Чтобы избежать неоправданных рисков и типичных ошибок во время заключения договора, покупателю франшизы следует обратить внимание на ряд моментов.

Проверка франшизы

Прежде всего, франчайзи необходимо собрать наиболее полную информацию обо всех условиях выбранной франшизы. Такие сведения можно получить как от самого франчайзера, так и от действующих франчайзи сети, а также из иных доступных источников.

Как и при заключении любой другой сделки следует проверить благонадежность вашего контрагента. Необходимые сведения можно получить из открытых реестров на сайтах:

  • Федеральной Налоговой Службы,
  • Базы Арбитражных решений. В данной базе можно увидеть дела и решения по арбитражным спорам и спорам франчайзера с контрагентами, в том числе, с франчайзи,
  • Службы судебных приставов,
  • Федерального реестра сведений о банкротстве,
  • Некоторых других служб и инстанций.

Стороны договора франчайзинга

Сторонами договора коммерческой концессии, согласно букве закона, должны быть либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели. Данное требование относится в равной мере как к франчайзерам, так и к франчайзи.

Условия договора концессии

Прежде чем вступить во франшизные отношения, Вам стоит потратить время, чтобы ознакомиться с основными нормами действующего законодательства в сфере франчайзинга и с условиями предлагаемого к заключению договора франшизы.

До момента подписания франшизного договора необходимо уделить особое внимание следующим существенным моментам.

1. Наличие у франчайзера определенных прав:

  • права на товарный знак (знак обслуживания). Он является неотъемлемым элементом комплекса исключительных прав, который передается по договору коммерческой концессии. Без передачи товарного знака договор считается ничтожным (не заключенным). Получить информацию о наличии у продавца франшизы товарного знака (знака обслуживания), зарегистрированного в соответствии с законодательством, либо поданной заявки на его регистрацию можно из открытых реестров на сайте Роспатента.
  • права на прочие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, передаваемые по договору (секреты производства (ноу-хау), объекты авторских прав, коммерческое обозначение, патенты и прочее).
  • Покупателю франшизы нужно убедиться, что указанные права индивидуализированы надлежащим образом: есть их подробный перечень, реквизиты документа, подтверждающего права франчайзера на них. Стоит обратить внимание, по каким классам МКТУ предоставляется право использования товарного знака (знака обслуживания), достаточно ли этих классов для полноформатного ведения бизнеса по выбранной франшизе.

2. Вид предоставляемой лицензии

  • неисключительная лицензия (с сохранением за франчайзером права выдачи лицензий третьим лицам (простая лицензия).
  • исключительная лицензия (без сохранения за франчайзером права выдачи лицензий другим лицам).

Если договор концессии не предусматривает иное, то лицензия по умолчанию предполагается неисключительной. То есть франчайзер имеет право подписывать все новые договоры франчайзинга и выдавать такие же права другим предпринимателям на той же территории действия договора.

Если договор концессии не указывает на эксклюзивность территории франчайзи, то покупателю франшизы целесообразно согласовать с франчайзером предоставление «охранного радиуса» (зоны обслуживания франчайзи). В пределах этой охранной территории франчайзером не будет открыто аналогичных сетевых собственных или франчайзинговых точек.

Роялти и цена франшизы

Заметным условием договора коммерческой концессии всегда будет вознаграждение (ст. 1030 ГК РФ). Без согласования данного пункта договор франшизы считается незаключенным.

Покупатель и продавец франшизы обязательно прописывают в договоре сумму вознаграждения или алгоритм его определения. Это может быть единоразовый платеж (паушальный взнос) или периодические выплаты (роялти), или комбинация того и другого.

И роялти, и паушальный платеж могут быть установлены в виде фикса. Часто используется расчет стоимости франшизы в процентах от оборота предприятия.

Процент может зависеть от площади помещения, численности населения, количества предприятий у франчайзи или от других факторов. Заключая договор франчайзинга, покупатель должен знать, за что, сколько, каким образом и как часто ему придется платить.

Ограничения прав для Сторон договора концессии

Часто в договоре коммерческой концессии описаны ограничения прав сторон (ст. 1033 ГК РФ). Ограничения прав покупателя франшизы могут выглядеть следующим образом:

  • не конкурировать с франчайзером на территории, на которую распространяется действие договора франчайзинга;
  • отказ от получения аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) франчайзера – запрет на покупку похожих франшиз;
  • обязательство реализовывать товары, выполнять работы или оказывать услуги под брендом франчайзера по единым ценам, которые установил для всей сети франчайзер;
  • не осуществлять реализацию аналогичных товаров, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг под брендом других правообладателей;
  • вести коммерческую деятельность исключительно в пределах обозначенной в договоре территории;
  • согласовывать с франчайзером местоположение помещения под бизнес, а также внешнее и внутреннее оформление предприятия.

Кроме того, договором коммерческой концессии на покупателя франшизы могут накладываться дополнительные обязанности.

Например, проведение ребрендинга, модернизация предприятия, прохождение обучения, участие в общесетевых рекламных и маркетинговых активностях, платежи в маркетинговый фонд и прочее.

Выполнение данных обязательств может повлечь дополнительные расходы для франчайзи, порой довольно значительные.

Расторжение договора концессии

Только заключая договор франчайзинга, важно оценить возможность и основания досрочного прекращения договора для франчайзера и франчайзи. Во внимание принимается ответственность сторон в случае нарушения ими условий договора.

Заключая договор, необходимо помнить о том, что войти в него всегда проще, чем выйти.

Поэтому уже в момент подписания договора сторонам необходимо предусмотреть возможность неблагоприятного развития отношений и четко понимать последствия этого.

Подписание и регистрация договора коммерческой концессии

Если все вышеперечисленные моменты изучены и согласованы, остается только подписать договор. Для договора коммерческой концессии законом предполагается простая письменная форма (ст. 1028 ГК РФ).

Но важно помнить, что факт передачи права пользования товарным знаком и комплексом исключительных прав подлежит обязательной государственной регистрации в Федеральной службе по интеллектуальной собственности (Роспатенте). Обязанность по этой процедуре лежит на плечах франчайзера, если в договоре не прописан иной порядок.

При заключении франшизного договора участникам процесса важно не только подписать его и обменяться сканами, но и получить оригинал договора с подписями уполномоченного лица. Это может значительно упростить ситуацию в случае возникновения споров в дальнейшем.

Как показывает практика, споры возникают достаточно часто. Прежде всего, в финансовых аспектах отношений: по части платежей по договору, действительности самого договора (несогласование предмета договора, отсутствие регистрации в Роспатент и прочее).

Как скачать образец договора франшизы

По данным Franshiza.ru, договор коммерческой концессии является эталонным способом оформления франчайзинговых отношений, но не единственным. В некоторых случаях заключение договора концессии не представляется возможным.

Например, в силу отсутствия у франчайзера регистрации товарного знака (знака обслуживания). В этом случае стороны могут использовать альтернативные варианты правовых конструкций.

Выбор вида договора франчайзинга зависит от сферы бизнеса франчайзера и условий сотрудничества сторон.

Резюмируя вышесказанное, рекомендуем не относиться легкомысленно к юридическим аспектам франчайзинговых отношений и ни в коем случае не использовать скачанные в сети Интернет образцы и шаблоны договора франчайзинга. Подобные примеры договоров концессии не смогут в полной мере отразить специфику взаимоотношений в сфере франчайзинга.

Всегда следует внимательно читать подписываемый договор, обращаться за юридической поддержкой к профессиональным юристам, ведь франчайзинговые отношения длительные и лучше на начальном этапе покупки франшизы знать все правила Ваших взаимоотношений с франчайзером.

Возможно, Вам также будет интересно:

Статья Когда не стоит покупать франшизу?

Статья Прибыльные франшизы 2021

Статья Бизнес не с нуля: как заработать чужим умом

Источник: https://franshiza.ru/article/read/dogovor_kommercheskoj_koncessii_-_dogovor_franchajzinga/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.