+7(499)-938-42-58 Москва
+7(800)-333-37-98 Горячая линия

Четыре условия, когда можно на 100% защитить активы бизнеса. Даже от субсидиарной ответственности

Содержание

Кого привлекают к «субсидиарке» и как этого можно избежать – PROBUSINESS.IO

Четыре условия, когда можно на 100% защитить активы бизнеса. Даже от субсидиарной ответственности
Фото с сайта katyaburg.ru

Суд может взыскать долги с тех, кто виноват в банкротстве компании, применив субсидиарную ответственность — ответственность  учредителей и других лиц по долгам их обанкротившихся предприятий. Поэтому сегодня «субсидиарка» — это головная боль не только предпринимателей, но и руководителей компаний, их заместителей, главных бухгалтеров.

О том, как избежать ответственности за чужие долги, а также кто и за что отвечает по «субсидиарке» «Про бизнесу.» рассказал наш эксперт Александр Жук, директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг».

— Судебная практика свидетельствует, что количество дел о субсидиарной ответственности постоянно растет.

Александр Жук
Директор юридической компании «СПРАВА Консалтинг»

Зачем нужна субсидиарная ответственность? Для того, чтобы усилить защиту интересов кредитора. Поэтому следует помнить, что если вы стали чьим-либо поручителем или гарантом, то это автоматически отправляет вас в зону риска.

В этом случае всегда внимательно читайте договор: к примеру, по закону поручитель несет солидарную с основным должником ответственность, но в договоре поручительства может быть прописана и его субсидиарная ответственность.

Какие документы регламентируют субсидиарную ответственность:

Основной документ — Гражданский кодекс. Основания и условия ответственности детализируют:

Закон № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» Закон № 2021-XII «О хозяйственных обществах»

Постановление Пленума ВХС № 11 «О некоторых вопросах применения субсидиарной ответственности».

Когда долги одних должны погасить другие

Естественно, в первую очередь взыскание долга возлагается на основного должника (юрлицо), и для привлечения его к ответственности необходимы следующие условия (в совокупности):

1. Основной должник не исполнил свое обязательство.

2. Кредитор предъявил к нему письменное требование.

3. Основной должник отказался удовлетворить требование кредитора, или кредитор не получил от него в поставленный срок ответ на это требование (форма отказа не имеет значения, если она не установлена законодательством или соглашением кредитора с основным должником).

Фото с сайта polit.ru

Но если у компании нет средств погасить долги при банкротстве, в котором виноваты определенные лица, то рассчитаться за долги должны именно они. При условии, что их в действиях (бездействии) обязательно должны быть учтены вот эти моменты:

1. Право давать обязательные для юрлица указания или возможности иным образом определять его действия.

2. Совершение ими действий (или бездействие), которые указывают на использование его права из пункта 1.

3. Причинно-следственная связь между пунктом 2 и признанием должника банкротом.

Если субсидиарный должник докажет, что хотя бы один из критериев отсутствует, экономический суд не вправе возложить на него ответственность.Для применения субсидиарной ответственности в процедуре банкротства необходимы два условия:

  • Недостаточность имущества организации для погашения долгов
  • Наступление банкротства по вине вышеуказанных лиц

На практике чаще всего применяются нормы п. 3 ст. 52 ГК и Закона о банкротстве, по которым субсидиарную ответственность по долгам организации-банкрота несут вот эти лица:

  • Собственники имущества организации
  • Учредители (участники)
  • Другие лица (директора, ИП-управляющий, ликвидатор, председатель ликвидационной комиссии)

Субсидиарная ответственность возлагается и в том случае, если лица, о которых мы писали выше, продали (подарили) свои доли в уставном фонде, вышли из состава учредителей, прекратили трудовые отношения с организацией-должником. Размер доли в уставном фонде не влияет на возможность привлечения к субсидиарной ответственности и на ее размер.

Когда к ответственности привлекается несколько человек, то каждому из них предъявляются требования на всю сумму долга.

Например, при общей сумме долга в 100 тыс. рублей и подаче иска в отношении 3 учредителей и директора, суд вынесет решение о взыскании 100 тыс. рублей с каждого ответчика.

Кого можно обязать платить за основного должника

Законодательством установлено большое количество случаев субсидиарной ответственности, к которой можно привлечь:

  • Участников ОДО
  • Членов производственных кооперативов по долгам этих юрлиц
  • Членов основного общества при его экономической несостоятельности (банкротства) по вине дочернего общества
  • Собственников-учредителей по долгам казенных предприятий и учреждений
  • Членов ассоциации (союза) по долгам этой ассоциации (союза)
  • Гаранта по неисполненным обязательствам должника

К «субсидиарке» также можно привлечь полных товарищей. Поясню, что это участники хозяйственных товариществ, которые занимаются предпринимательством от имени этих товариществ. Сегодня эта организационно-правовая форма практически не используется.

Фото с сайта rg.ru

Кто и как может подать иск

Антикризисный управляющий обязан подать иск о привлечении виновных лиц к субсидиарной ответственности по долгам организации-банкрота в каждом деле о банкротстве.

Это делается во всех случаях, даже если, по мнению управляющего, нет оснований для привлечения к субсидиарной ответственности, или кредиторы высказались против подачи иска. Иначе управляющий может быть отстранен от участия в деле и сам привлечен к ответственности.

Субсидиарная ответственность не применяется, если требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику или бесспорного взыскания средств с основного должника.

Иск может быть предъявлен также:

  • Кредиторами, их правопреемниками
  • Прокурором
  • Налоговыми органами
  • КГК и иными контролирующими органами

Иски подаются на весь размер непогашенной задолженности.

Срок привлечения к субсидиарной ответственности — в течение 10-ти лет с момента возбуждения дела о банкротстве.

Права субсидиарного должника

Субсидиарный должник вправе выдвигать против требования кредитора все те возражения, что и основной должник.

Объем его ответственности не может быть больше ответственности основного должника.

Исковая давность по требованию к субсидиарному должнику равна исковой давности по требованию, что вытекает из нарушения основного обязательства.

Прекращение основного обязательства влечет прекращение субсидиарного обязательства.

Предъявление иска только субсидиарному должнику исключается — вторым ответчиком обязательно привлекается основной должник.

Можно ли избежать привлечения к субсидиарной ответственности

Единого эффективного способа, как предотвратить субсидиарную ответственность, не существует.

Но некоторые рекомендации будут полезны тем, кто находится в зоне субсидиарного риска.

1. Учредителям компаний нужно:

  • Регулярно присутствовать на общих собраниях в компаниях
  • Требовать для ознакомления финансовую отчетность
  • Сохранять копии бухгалтерских балансов
  • Проводить ежегодный аудит
  • При вхождении в состав участников коммерческой организации требовать проведения аудиторской проверки с выдачей письменного заключения
  • При утрате бухгалтерских документов предпринимать активные меры для восстановления бухгалтерского учета

Учредителям также нужно отказаться от одобрения (а руководителю — от подписания) сомнительных сделок, к которым можно отнести:

  • Сделки с лжепредпринимательскими структурами (их перечень есть в реестре коммерческих организаций и ИП с повышенным риском совершения правонарушений)
  • Продажу активов организации по заниженной цене
  • Крупные безналичные денежные переводы в пользу нерезидентов по договорам об импорте работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности
  • Заведомо невыгодные сделки с аффилированными лицами
  • Погашение долгов только «избранным» кредиторам

Фото с сайта utec-energy.ru

Если неплатежеспособность компании становится устойчивой, учредитель должен:

1. Потребовать созыва внеочередного общего собрания участников.

2. Поставить на нем вопрос о финансовом оздоровлении организации или подаче в экономический суд заявления должника об экономической несостоятельности (банкротстве).

3. Зафиксировать эту инициативу в протоколе общего собрания, что будет доказательством надлежащего исполнения участником своих обязанностей.

Что делать, если вас привлекли к ответственности

В этом случае можно предпринимать следующие действия.

Поскольку в гражданском праве существует презумпция виновности, то необходимо доказать:

  • Отсутствие своей вины в неплатежеспособности компании
  • Свою добросовестность и разумность при принятии управленческих решений
  • Отсутствие причинно-следственной связи между своими действиями как руководителя (учредителя) и последствиями (устойчивая неплатежеспособность организации)

Учредителю при незначительном размере доли в уставном фонде нужно ссылаться на:

  • Невозможность определять решения хозяйственного общества
  • Предпринимательский риск как признак предпринимательской деятельности (письмо ВХС № 03−32/36 «О вопросах, связанных с обоснованным производственно-хозяйственным риском»)

И помните, что при субсидиарной ответственности судебный приказ о взыскании с субсидиарного должника выдается только после представления взыскателем доказательств невозможности взыскания всей присужденной суммы с основного должника (ч. 3 ст. 331 ХПК).

Источник: https://probusiness.io/law/2745-kogo-privlekayut-k-subsidiarke-i-kak-ee-mozhno-izbezhat.html

Субсидиарная ответственность и условия возникновения. Как ее избежать?

Четыре условия, когда можно на 100% защитить активы бизнеса. Даже от субсидиарной ответственности

Значение термина «субсидиарный» заложено в этимологии этого слова. В переводе с латинского «subsidiarus» — «запасной», «вспомогательный».

Что такое субсидиарная ответственность и в чем ее смысл?

Немного из истории вопроса в части того, как смотрел на субсидиарную ответственность законодатель, например, в начале нулевых годов и как он смотрит сегодня. Рассмотрим этот вопрос исключительно с точки зрения бизнес-интересов.
Что изменилось?

И в нулевых годах и сегодня институт субсидиарной ответственности (СО) существовал и существует.

Но в нулевые года СО наступала только в случаях, когда эта ответственность была предусмотрена законом, а также нужно было доказать, что лицо необходимо привлекать к этой ответственности, так как он виновен в наступлении неблагоприятных последствий для юридического лица.

Автору этой статьи не раз приходилось выступать в судах РФ (а мы говорим про нулевые годы и начало 10-х, когда, например, налоговые органы пытались привлечь учредителя или директора Общества к субсидиарной ответственности по долгам, связанным с итогами выездной налоговой проверки.

Суды в 100% случаев налоговому органу отказывали. И даже, когда учредителя или руководителя общества приговаривали к уголовной ответственности по 199 статье УК РФ, то и в этих случаях удавалось руководителя отстоять от привлечения к СО.

Какие нормы права тогда защищали учредителя?

Нормы права, связанные сутью Общества с ограниченной ответственностью и ОАО.

Например, если это ООО, то учредитель несет ответственность в рамках учредительного взноса, например, 10 000 рублей. А таким взносом мог быть телефон. И все.

Т.е. в нулевые годы учредитель фактически был защищен институтом ограниченной ответственности по долгам общества. Да и общество называется «общество с ограниченной ответственностью».
Так было.

Затем времена изменились. Наступило время «реакции» налоговых органов (да, именно налоговики были инициаторами этот «прорыва»).

Что было предложено налоговиками в части защиты интересов государства после произведенных ими доначислений?

Они предложили увеличить размер уставного капитала до нескольких миллионов рублей и, таким образом, обеспечить защиту интересов государства.

На что получили отпор, им сказали, что таким образом мы делаем недоступным вхождение в бизнес сотен тысяч граждан.

Тогда, ну раз так, «по-честному не хотите», не хотите сохранить смысл названия «общество с ограниченной ответственностью», то тогда введем институт СО и введем презумпцию ВИНЫ учредителя и руководителя в неуплате налогов и доведении предприятия до банкротства.

Иными словами, теперь учредитель и директор, третье лицо, которое фактически руководило компанией по определению ВИНОВНО в причинении ущерба.

И теперь оно должно доказать обратное, что «не виноватая я, он сам ко мне пришел» (я имею в виду крах, банкротство).

А это как вы понимаете, в совокупности с существующем сегодня на практике давлением на судей, сделало в большинстве случаев нереальным отбиться от привлечения учредителя и руководителя к СО.

Еще один момент.

Институт субсидиарной ответственности распространился на все случаи, в том числе и на прошедшее время, когда граждане, регистрируя общество с ограниченной ответственностью исходили из презумпции отсутствия их вины и ограниченной ответственности. Таким образом, закону была придана обратная сила, что вообще-то не очень конституционно.

Возможно, мы увидим в скором времени судебный процесс в Конституционном суде о конституционности такого подхода. Но работать нам придется в рамках презумпции нашей вины и сроков в прошлое, продолжительность которого не менее 3-х лет.

Ну, а теперь продолжим далее знакомиться с институтом СО, как это выглядит сегодня, и как это видит законодатель.

В коммерческой деятельности неизбежно возникают форс-мажоры, непрогнозируемые ситуации, финансовые риски. Все это нередко приводит к убыткам и даже к банкротству предприятий. Субсидиарная ответственность страхует кредитора, если у основного должника не хватает имущества для выполнения обязательств, или же он просто отказывается погашать задолженность.

Исполняет финансовые требования и несет субсидиарную ответственность контролирующее лицо должника, на основании Гражданского Кодекса и закона «О банкротстве». Ответственность может лежать, например, на учредителях или участниках управленческого органа. Эти лица и обязаны погашать задолженность перед кредитором.

Что такое ответственность субсидиарная? Субсидиарная ответственность учредителя

Если фирма, вне зависимости от формы собственности, терпит банкротство, субсидиарная ответственность применяется к лицам, которые вправе отдавать приказы основному должнику. Если у предприятия или фирмы не хватает имущества для расчетов, субсидиарную ответственность несут они.

На первый взгляд, собственники компании оказываются в очень выгодном положении, поскольку не отвечают по обязательствам. Действительно, если владельцам удается доказать, что они не причастны к финансовому краху предприятия, субсидиарная ответственность перекладывается на обозначенных лиц.

На учредителя, в соответствии с законом РФ, может быть возложена субсидиарная ответственность, если:

  • Предприятие преднамеренно доведено до финансового краха.
  • Банкротство учреждения подтверждено судебным решением.
  • Учредитель признан контролирующим лицом.
  • При ухудшении финансового положения предприятия учредитель препятствовал процедуре исполнения требований кредиторов через передачу имущества.

При этом учредитель вправе доказать, что между его действиями и банкротством организации нет связи, то есть, в финансовом крахе бизнеса он невиновен.

Основания возникновения субсидиарной ответственности

Как уже было сказано, к контролирующим лицам могут быть отнесены, например, гендиректоры или держатели акций. Привлечение данных лиц к субсидиарной ответственности возможно по ряду причин.

Это:

  • Невыполнение своих обязательств и ущемление интересов кредиторов.
  • Установленный факт совершения противоправных действий.
  • Каузальная связь между этими действиями и неблагоприятными последствиями для бизнеса.

В соответствии с законом, основной должник обязан выполнять все свои обязательства по кредитам.

А субсидиарная ответственность — это дополнительная форма ответственности, которая ложится на контролирующее лицо должника, если последний не может погасить долги из-за недостатка имущества, нежелания и по иным причинам.

Субсидиарная ответственность при банкротстве юридического лица

Субсидиарная ответственность накладывается судом на контролирующих лиц, если юридическое лицо утратило все свои активы. Однако это возможно, только если предприятие стало банкротом по их вине.

Приведем примеры:

  • Контролирующее лицо заключило или одобрило сделку, и это нанесло финансовый ущерб кредиторам.
  • В бухгалтерской отчетности, которую по закону должно вести предприятие, не отражены необходимые данные, или эти отраженные сведения некорректны.
  • Юридическое лицо не предоставило заявления о своем банкротстве, хотя в такой ситуации это обязательно.

Если два и более контролирующих лиц несут субсидиарную ответственность, то суд определяет, в какой мере виновно каждое из них.

Статья 399. Субсидиарная ответственность

На основании ст. 399 Гражданского Кодекса Российской Федерации, сначала кредитор требует погасить задолженности у основного должника. В случае отказа он обращается к лицу, которое несет субсидиарную ответственность.

Лицо, на которое возложена ответственность, до исполнения требования кредитора, обязано поставить в известность о возникших обстоятельствах основного должника. Если субсидиарно ответственному должнику выдвигается исковое заявление, то к судебному разбирательству требуется привлечение и основного должника.

Закон РФ наделяет ответчиков одинаковыми обязательствами и полномочиями. Так, по ходатайству субсидиарно ответственного лица к судебному процессу возможно привлечение основного должника.

Субсидиарный ответчик также имеет право оспаривать судебное постановление и восстанавливать упущенные сроки исковой давности.

Виды субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность бывает договорной и внедоговорной.

Если один из участников нарушает требования по договору, то несет договорную ответственность.

Если между участниками нет договорных обязательств, применяют внедоговорную субсидиарную ответственность. Эта ответственность предусмотрена законом.

К договорной субсидиарной ответственности контролирующее лицо привлекают, если основной должник отказывается выполнять требования кредиторов. При этом в договоре должно быть указано, что в случае его отказа ответственность переходит к субсидиарному должнику.

Внедоговорная ответственность наступает, если, например, юрлицо становится банкротом. В подобной ситуации, в отличие от договорной, в действиях субсидиарного должника обязательно должна присутствовать вина.

Как избежать субсидиарной ответственности руководителя должника?

У руководителя есть шансы не столкнуться с субсидиарной ответственность. Для этого ему нужно действовать осмотрительно и грамотно:

  • Если гендиректор видит, что есть риск финансового краха, ему следует отказываться от заключения сомнительных сделок, предполагающих передачу имущества фирмы, или же как можно убедительнее доказывать, что такие сделки необходимы.
  • Немаловажно вовремя оспаривать взыскания со стороны ИФНС, поскольку это также может стать основанием для привлечения к ответственности.
  • В ряде ситуаций стоит заранее консультироваться у арбитражного юриста, чтобы объективно оценивать состояние бизнеса и имущества перед финансовой несостоятельностью.

В некоторых случаях кредитор не обращается к субсиадиарно ответственному должнику, в частности, если требования могут быть удовлетворены через взаимозачет, или же есть вариант получить долг с основного должника. Об этом сказано в п. 2 статьи 399 ГК РФ. То есть, если у кредитора не возникает сложностей с получением средств, то и необходимости в обращении к субсидиарному должнику нет.

Субсидиарная ответственность при банкротстве физического лица

Субсидиарная ответственность при банкротстве физлица бывает по:

  • Ипотечному договору, договорам на взятие потребительских и автокредитов.
  • Задолженностям, обеспеченных залогом имущества поручителя (им может быть родственник, знакомый банкрота). При этом финансовая несостоятельность физлица должна быть подтверждена судом.
  • Обязательствам должника, которые лежат на поручителе-супруге.

Решение о банкротстве физлица выносит арбитраж на основании соответствующего заявления. Такое заявление с требованием признать физлицо финансов несостоятельным имеет право подать в суд сам гражданин, кредитор, а также ИФНС.

Чем отличается солидарная ответственность от субсидиарной?

Солидарная ответственность предполагает, что несколько участников несут равные обязательства перед кредитором. Если мы говорим о субсидиарной ответственности, то здесь в случае непогашения задолженности основным должником эти требования исполняет субсидиарное лицо.

В первом случае кредитор может требовать выполнить обязательства как от всех участников в совокупности, так и индивидуально, у любого из них.

Солидарная ответственность возникает, если:

  • Ее предмет нельзя поделить.
  • Появляется правопреемство реорганизованного юрлица.
  • Задолженности переходят к наследникам.
  • Арендаторы совместно проживают на жилплощади арендодателя.
  • Есть решение суда, обязывающее нескольких лиц компенсировать ущерб истцу.

Если требования кредитора не выполняются, он имеет право потребовать то, что недополучил, с остальных участников. Ответственность с солидарных участников не снимается до тех пор, пока не исчезает задолженность.

При субсидиарной ответственности кредитор сначала обращается к основному должнику с требованием погасить задолженность. Если результата нет, он обращается к субсидиарно ответственному.

Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности

Чаще всего это заявление в отведенные сроки подает конкурсный управляющий (зачастую под нажимом кредиторов, в том числе налогового органа), опираясь на решение кредиторов. В данном документе всегда ссылаются на нормы закона, разрешающие подавать это заявление. В основной части описывают, какие правонарушения допустили конкретные люди.

Все утверждения подкрепляют экспертными заключениями и показателями финанализа, демонстрирующими, что неблагоприятные последствия для бизнеса наступили именно из-за этих действий контролирующих лиц.

Субсидиарная ответственность не может быть возложена на контролирующих лиц, если:

  • Гендиректор предприятия не виновен в неблагоприятных последствиях для предприятия.
  • Общая процедура привлечения к субответственности не соответствует закону (процедура банкротства не велась по законодательным правилам).
  • Кредитор несвоевременно выдвинул требование о погашении задолженности, и компания ликвидировалась. На основании ст. 419 Гражданского Кодекса, если юридическое лицо ликвидировалось, это обязательство утрачивает силу.

Следует помнить, что привлечение к СО возможно в течение 3 лет со дня, когда основному должнику выдвинули требования по выполнению обязательств. Этот срок отсчитывается в момента выявления правонарушения и получения данных (информации и сведений о местоположении) об ответственном лице.

Отметим, СО возникает не только в бизнесе. Ее несут, например, и родители несовершеннолетних детей. Если ребенок нарушает закон (при этом тяжесть и вид нарушения не имеют значения), его мама и папа разделяют с ним дополнительную ответственность.

При этом большая часть ответственности ложится именно на них, как правило, по части денежных выплат.

В заключение предлагаю к просмотру видео о субсидиарной ответственности руководителя бизнеса и его учредителя.

Источник: https://nalog-blog.ru/nalog-plan/subsidiarnaya-otvetstvennost-i-usloviya-vozniknoveniya-kak-ee-izbezhat/

Ответственность учредителя за деятельность ООО в 2021 году

Четыре условия, когда можно на 100% защитить активы бизнеса. Даже от субсидиарной ответственности

При выборе организационно-правовой формы (ИП или ООО) главным доводом в пользу регистрации общества часто становится ограниченная ответственность юридического лица.

В этом Россия отличается от других стран, где компанию создают ради партнёрства, а не из-за ухода от финансовых рисков.

Около 70% российских коммерческих организаций созданы единственным учредителем, он же, в большинстве случаев, сам руководит бизнесом.

Множество фирм толком не функционируют, не зарабатывая даже на оклад директору и не отличаясь по доходности от фрилансера, который оказывает услуги в свободное от наёмной работы время. Тем не менее, юридические лица в России регистрируют так же часто, как ИП.

Если вы хотите в подробностях узнать, чем организация отличается от индивидуального предпринимателя, советуем ознакомиться со статьей «ИП или ООО – что регистрировать?», а здесь мы попробуем развеять миф, что регистрация компании – верный способ избежать потерь в бизнесе.

Ответственность юридического лица

Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам. Именно поэтому на вопрос: «Какую ответственность несёт учредитель ООО?» большинство отвечает – только в пределах доли в уставном капитале.

Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы.

Созданная организация выступает в гражданском обороте как самостоятельное лицо, и сама отвечает по собственным обязательствам.

В результате создаётся ложное впечатление полного отсутствия ответственности собственника ООО перед кредиторами и бюджетом.

Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо.

А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности.

Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.

Статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».

Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.

Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.

Руководитель и учредитель в одном лице

Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. В ситуации, когда организацией управляет наёмный генеральный директор, какая-то доля финансовых рисков переходит на него. Согласно статье 44 закона «Об ООО» руководитель в ответе перед обществом за убытки, причинённые его виновными действиями или бездействием.

Ответственность директора ООО по долгам возникает, если имеются такие признаки виновных действий или бездействия:

  • совершение сделки в ущерб интересам управляемого им предприятия, исходя из личного интереса;
  • сокрытие информации о деталях сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость есть;
  • непринятие мер для получения информации, имеющей значение для сделки (например, не проверена добросовестность контрагента или не выяснены сведения о лицензировании деятельности подрядчика, если характер работ требует это);
  • принятие решений о сделке без учёта известной ему информации;
  • подделка, утрата, хищение документов общества и др.

В таких ситуациях участник вправе подать в отношении руководителя иск о возмещении причинённого ущерба. Если же директор докажет, что в процессе работы был ограничен распоряжениями или требованиями собственника, в результате чего бизнес стал убыточным, то ответственность с него снимается.

А как быть, если управляющим фирмой выступает собственник? Сослаться в таком случае на недобросовестного наёмного руководителя не получится. Наличие непогашенных задолженностей обязывает единоличный исполнительный орган принять все меры к их погашению, даже если владелец единственный, и на первый взгляд, ничьи интересы своими действиями не ущемляет.

Показательно в этом смысле определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 г. по делу № А16-1209/2013, по которому с директора-учредителя взыскано 4,5 миллиона рублей.

Имея фирму, которая много лет занималась тепло- и водоснабжением, в конкурсе на право аренды объектов коммунальной инфраструктуры он заявил новую компанию с тем же названием. В результате прежнее юрлицо осталось без возможности оказывать услуги, поэтому не погасило сумму ранее полученного займа.

Суд признал, что неплатёжеспособность вызвана действиями владельца и обязал выплатить заём из личных средств.

Долги по налогам

ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.

Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.

Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».

Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей. 

Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.

Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами.

Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются.

Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.

Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.

Так, в определении ВС РФ от 27.01.

2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога.

Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.

Процедура привлечения к ответственности

С какого момента наступает ответственность учредителя за деятельность ООО? Как мы уже говорили выше, это возможно только в процессе банкротства юридического лица. Если организация просто прекращает свое существование, честно расплатившись со всеми кредиторами в процессе ликвидации, то никаких претензий к собственнику быть не может.

На защите интересов бюджета и других кредиторов стоит закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», положения которого действуют и в 2021 году. В нём подробно приводится процедура проведения банкротства и привлечения к ответственности руководителей и собственников компании, а также лиц, контролирующих должника.

Под последними подразумеваются лица, которые хоть и не являются формально собственниками, но имели возможность давать указания руководителю или участникам компании действовать определённым образом.

Например, одна из самых впечатляющих сумм по делу о привлечении к субсидиарной ответственности (6,4 миллиарда рублей) взыскана как раз с контролирующего должника лица, который не входил в состав фирмы и формально не руководил ею (Постановление 17-го арбитражного апелляционного суда по делу № А60-1260/2009).

Подать заявление о признании юридического лица должником должен руководитель, но если он этого не сделает, то право начать процедуру банкротства имеют работники, контрагенты, налоговые органы. При этом сторона, подавшая иск, назначает выбранного арбитражного управляющего, а это имеет особое значение в привлечении владельца к обязательствам ООО.

Кроме того, для увеличения конкурсной массы истец вправе оспорить сделки, совершённые в течение года до принятия заявления о признании должника банкротом. В случае, когда сделка совершена по ценам ниже рыночных, срок оспаривания увеличивается до трёх лет.

В процессе рассмотрения дела о несостоятельности к судебным разбирательствам привлекаются директор, владелец бизнеса, выгодополучатель. Если суд признает связь между действиями этих лиц и неплатёжеспособностью, то взыскание в размере требований истца налагается на личное имущество.

Какие можно сделать выводы из всего сказанного:

  1. Ответственность участника не ограничивается размером доли в уставном капитале, а может быть неограниченной, и погашаться за счет личного имущества. Учреждать ООО только чтобы избежать финансовых рисков, нет особого смысла.
  2. Если предприятием руководит наёмный управляющий, предусмотрите такой порядок внутренней отчётности, который позволяет иметь полную картину состояния дел в бизнесе.
  3. Бухгалтерская отчётность должна находиться под строгим контролем, утрата или искажение документов – фактор особого риска, указывающий на намеренное банкротство.
  4. Кредиторы вправе требовать взыскания долгов с самого собственника, если юридическое лицо находится в процессе банкротства и не в состоянии отвечать по своим обязательствам.
  5. Привлечь владельца предприятия к выплате задолженностей по бизнесу сложнее, чем индивидуального предпринимателя, однако с 2009 года количество таких дел исчисляется тысячами.
  6. Кредиторы должны доказать связь между финансовой несостоятельностью общества и действиями/бездействием участника, но в некоторых ситуациях действует презумпция его вины, т.е. доказывание не требуется.
  7. Вывод активов из фирмы накануне банкротства – это существенный риск привлечения к уголовной ответственности.
  8. Процедуру банкротства лучше инициировать самому, однако делать это надо только с привлечением узкопрофильных юристов, с положительным опытом подобных дел.

Источник: https://www.regberry.ru/registraciya-ooo/kakuyu-otvetstvennost-neset-uchreditel-ooo

Избегаем субсидиарной ответственности

Четыре условия, когда можно на 100% защитить активы бизнеса. Даже от субсидиарной ответственности

До 2021 года разобраться с долгами у фирмы в России было достаточно просто: одни не предоставляли в ФНС РФ отчетность на протяжении года, после чего компанию исключали из перечня ЕГРЮЛ.

С течением времени взыскать какую-либо компенсацию нередко становилось крайне проблематично. Другие же проходили через процедуру банкротства, после чего долги с них списывались.

Однако, принятый в июле 2021 года закон ФЗ-266 внес существенные изменения в сложившуюся ситуацию.

Когда наступает субсидиарная ответственность?

Для начала необходимо разобраться с тем, о чем идет речь. Под «субсидиарной ответственностью» понимается дополнительная ответственность по финансовым долгам, которая взыскивается, исходя из объема непогашенных долгов перед кредиторами или же налоговыми органами, причем, по итогам начавших действовать изменений, речь идет далеко не только об учредителях или же руководителях фирмы.

Теперь законодатель оперирует понятием «контролирующих лиц».

Под ними понимаются:

  1. учредители, владельцы, руководители, топ-менеджеры, главный бухгалтер и другие лица, которые могли принимать решения, имеющие значения для всего предприятия;
  2. все, кто действовал от имени соответствующей фирмы, то есть вопрос о том, как избежать субсидиарной ответственности, может касаться и посредников;
  3. представители ликвидационной комиссии. Актуально, если процесс банкротства проходил официально;
  4. должностные лица — на ключевых позициях. Поскольку намечается тенденция расширения понятия «контролирующих лиц», то сейчас можно говорить далеко не только о финдиректоре и главном бухгалтере, но и об их заместителях, особенно если они принимали решения по конкретным сделкам, о руководителях представительств или филиалов, отделов и т. п.;
  5. мажоритарные акционеры;
  6. лица, связанные с собственником или же учредителем. Это может быть родственник, супруг и т. п.;
  7. контрагенты компании-должника при наличии устойчивой связи между ними.

Как можно увидеть, перечень довольно широкий. Так что, если у компании возникла задолженность, которую она не в состоянии погасить за счет собственного имущества, то никто, связанный с этой организацией, до конца не будет теперь чувствовать себя в полной безопасности.

Основания для возложения субсидиарной ответственности

Привлечение контролирующего лица к ответу происходит, если невозможность погашения долга перед кредитором возникла при действии или же бездействии этого самого лица.

Что под этим подразумевается? Под «действием» понимается принятие рискованных решений, нарушение законодательства, то есть, фактически, почти все, что угодно, что привело к создавшейся ситуации.

С «бездействием» разобраться несколько сложнее. Однако определенная судебная практика уже накоплена. По результатам ее изучения можно сказать, что бездействие чаще всего является основанием для привлечения к субсидиарной ответственности тогда, когда конкретное контролирующее лицо должно было предпринять конкретные действия, но не сделало этого.

Судьи обращают внимание также на ситуации, когда, например, у руководителя были все возможности для принятия верного решения, которые помогли бы избежать банкротства, но он, опять же, ничего не сделал. К этой же категории относятся случаи игнорирования требований и рациональных предложений кредиторов, постоянное затягивание оплаты и прочее.

Привлечь к этой мере наказания контролирующее лицо могут также, если оно не подало заявление о разорении, наступившем по факту, затянуло со сроками или же иным образом (в связи с несостоятельностью) нарушило законодательство о ликвидации предприятия.

Поскольку речь идет о конкретных нормативно-правовых актах и об определенной процедуре, то собирать доказательства против такого лица долго не придется.

Когда можно привлечь руководителя к субсидиарной ответственности?

Руководителя, как и всех контролирующих лиц, из-за несостоятельности теперь привлекают к этому штрафу в течение 3 лет после ликвидации компании (или после завершения процесса по этому поводу).

К этому сроку необходимо добавить еще два года, если заявителю удалось его восстановить. Учтите, что теперь факт исключения организации из ЕГРЮЛ для взыскания задолженностей не имеет никакого значения.

Кто может привлечь руководителя к субсидиарной ответственности?

Изменения в законодательстве непосредственно коснулись и того, кто именно вправе это делать. Раньше такой возможностью обладал конкурсный управляющий. Сейчас же этим правом владеет более широкий перечень лиц. Это конкурсные кредиторы, ФНС, все тот же управляющий, сотрудники несостоятельной фирмы и другие лица.

Чтобы выступить истцом, достаточно доказать, что банкротство юридической организации нарушает твои права.

Как избежать субсидиарной ответственности руководителю?

Необходимо отметить, что ситуация для контролирующих лиц сложилась довольно специфическая.

Чтобы избежать субсидиарной ответственности, руководителю, впрочем, как и прочим лицам, нужно:

  1. внимательно следить за всеми сделками, связанными с продажей активов фирмы, не реализовывать их по цене ниже рыночной, иначе у кредиторов могут появиться претензии;
  2. тщательно контролировать все сделки с аффилированными лицами, поскольку сначала будут проверяться именно они;
  3. не заключать заведомо невыгодные соглашения. Проверять риски, они должны быть оправданными по каждой сделке;
  4. при потере (уничтожении) бухгалтерских и прочих финансовых документов обязательно их восстанавливать;
  5. перед началом сотрудничества тщательно изучать контрагента;
  6. избегать фиктивных сделок и сотрудничества с конторами-однодневками;
  7. следить за вопросом задолженностей как перед компанией, так и самой организации. В первом случае руководителю необходимо предпринимать соответствующие меры по взысканию средств, обращаться в суд за защитой своих прав и т. п. Если же речь идет об уже имеющейся задолженности, то контролирующее лицо обязано сделать все для ее своевременного погашения или же уменьшения долга.

Вкратце описанное можно свести к добросовестному поведению, защите интересов фирмы и всех лиц, которые так или иначе с ней связаны. Если же руководитель (его зам, главный бухгалтер, учредитель, прочие) злоупотребляет своим положением, игнорирует имеющиеся обязанности, вредят, то вероятность привлечения к данному типу ответственности для него становится очень высокой.

Что делать, если привлекают к субсидиарной ответственности?

Согласно последним изменениям, такое обязательство подразумевает собой презумпцию вины контролирующего лица. То есть доказывать, что он предпринимал все необходимые меры, действовал разумно, в интересах компании и кредиторов, придется тому, против кого подали иск.

Если дело уже возбуждено, нужно немедленно собирать аргументы на опровержение. Это может быть профессиональное мнение эксперта, оценка, выданная аудиторской компанией, доказательства того, что на данный момент времени цены соответствовали рыночным.

Если при заключении сделки вы начинали сотрудничество с новым контрагентом, который впоследствии оказался ненадежным, желательно показать, как именно его проверяли. Были ли сделаны запросы в соответствующие органы? Выписка из ЕГРЮЛ? Принималась ли во внимание сложившаяся репутация фирмы? Все это имеет значение и оценивается в комплексе.

Конкретное должностное лицо сможет уклониться от подобной ответственности, если докажет, что фактические решения принимало не оно и укажет другого человека. Однако и здесь придется собирать подтверждения.

Так или иначе процесс защиты своих прав простым назвать нельзя. Если вы не знаете, как избежать субсидиарной ответственности по новым правилам, обратитесь своевременно к профессионалам.

Они подскажут, что именно нужно делать, какие данные вам понадобятся, куда подавать запросы, организуют проведение экспертизы при необходимости. Если у вас нет свободного времени, такие специалисты могут по доверенности сделать все за вас. Но учтите, что главное — не затягивать!

Автор материала – П.Тылик

Источник: http://1w.ru/articles/190-izbegaem-subsidiarnoi-otvetstvennosti.html

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.